股权质押风险分析与防范
时间:2014-03-24 13:34:47  来源:深商联时间  作者:

商业担保公司不是与银行抢客户,而是寻找市场前景很好、能如期偿还贷款,但又缺乏足够的、银行认可的担保资产的优质企业。由于银行一般希望企业提供不动产(最好是土地和房产)及有价证券作为贷款担保,因此在目前潜在市场需求巨大、竞争相对不算激烈的市场条件下,商业担保公司要求企业尽可能地提供实物资产作为反担保,并将公司(包括未上市股份公司和有限责任公司,但本文仅讨论有限责任公司)股权和法定代表人等个人无限责任做为反担保的补充。为了生存和发展,某些有上市公司背景的担保公司甚至提出了反担保仅需股权和法定代表人等个人信用即可。可见,正确认识股权质押的风险,并采取有效措施进行防范,是商业担保公司成败的关键因素之一。

 

一.股权质押的法律问题

 

1.股权质押的内容

尽管法学家们仍对有限责任公司的股权作为质押标的存在一定争议,但是该种民事行为已经得到实践的验证,只要质权人认为有限责任公司的股权有价值,就可以将该公司的股权设为质押标的。股权出质,实际是将有限责任公司的全部股东权利出质,即公司出质的不仅仅是有限责任公司的财产收益权,还包括该公司的重大决策权、管理者选择权以及处置权(事先约定处置的相关条款,但只有担保公司真正代偿后才会执行)等权利簇。

 

2.股权质押的设定

《担保法》第78条规定,质押合同从股份出质记载于股东名册之日起生效,与登记无关。

 

3.出质股权的执行

《担保法》对权利质押的执行没有规定,但允许比照动产质押的一般规定。对于动产质押的执行问题,《担保法》第71条规定,债务履行期届满质权人未受清偿的,可以与出质人协议以质物折价,也可以依法拍卖、变卖质物。因此出质的股权可以与出质人协议以质物折价,或者依法拍卖、变卖质物。

 

二.股权质押可能存在的风险及防范措施

 

1.股权价值的评估风险及防范措施

股权出质,首先要解决的便是股权的价值评估。若评估的方法不当,高估股权的价值,将对质权人(担保公司)不利。可以从以下几方面进行防范:

1)根据评估企业的具体状况,选择合适的评估方法,一般选择重置成本法,收益法和市场法仅作为补充;

2)为了节省成本,一般不聘请第三方独立评估,出质人根据合适的方法进行评估后,评估的数值仅作为谈判的基准,还需要咨询行业内成功的经营者或相关的专家,依靠积累的知识和经验进行判断,并与质权人谈判后最终决定具体价值;

3)评估的价值一定要扣除处置股权的费用和成本。

 

2.股权质押的设定风险及防范措施

由于有限责任公司在实际操作中一般没有向股东出具股东名册;即使出具股东名册,但股东名册的公示力、公信力不强,对质权人也缺乏有力的保护,出质人有必要采用股东名册独立第三方登记托管,不过目前没有明确的法律法规做出规定。因此,对有限责任公司,由现有的工商登记体系中的股权登记来实现股东名册的独立第三方托管。本来,工商登记系统办理有限责任公司股权登记具有很强的操作意义,但由于担保法规定,有限公司股权质押记载于股东名册生效,工商局没法突破担保法的规定办理有限公司股权质押登记。然而,公司备置的股东名册,只是工商局的副本,且经过工商局备案的公司章程也明确了股东名册的内容,公司有义务将自己保管的股东名册的记载事项与工商局的登记事项保持一致,且以工商局为准,工商局的股权登记应当涵盖公司法规定的股东名册的法定记载事项。

 

3.出质股权的管理风险及防范措施

担保公司作为质权人接受贷款企业的股权质押后,实际可以行使包括经营决策权在内的相关权利(当然行使权利的唯一目的是企业的正常经营),以了解并掌握贷款企业的经营状况,降低担保风险。建议在相关协议内规定:

1)参与董事会,方法为:作为观察员列席董事会或可独立发起召开临时董事会;

2) 不定期的检查贷款企业的原始凭证和库存产品,贷款企业不得无故拒绝。

4.出质股权的处置风险及防范措施

万一贷款企业出现坏帐,担保公司必须处置股权求偿。因此,在临近贷款到期前一季度,担保公司须密切注意贷款企业的经营和财务状况;若发现可能出现坏帐,要作好处置的准备工作,如与战略投资人、风险投资人以及产权交易所的沟通、协调等。 


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